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【特別連載・科目別に気をつけるポイント・刑事訴訟法】byN氏

刑事訴訟法について。

※特別連載の説明,目次は「こちら

(1)科目特性
① 刑訴はもっとも簡単そうに見えて難しい科目。規範を正確に理解していないとあてはめられず,撃沈する。
② 捜査は,だいたい必要性と相当性のあてはめがある。そこをいかに説得的に書けるかがポイント。また,警察官の職務は一連の流れになっているから,問題となる行為を適切に切り分ける必要がある。争いになっていないポイントを厚く論じて(職質における有形力の行使とかに多い。)死亡するケースがよくある。バランスが非常に大事になってくる科目。
③ 証拠は,(伝聞も含めて)証拠構造の話が多い。立証趣旨を確認して,どのような流れである証拠から立証趣旨が立証できるのかを考えなければ評価はされにくい(たとえば2007の悪性格の立証など)。
 伝聞は毎年のように出ている。しかし,条文構造・判例の理解を深めておかなければ対応することは難しい。刑訴はこの伝聞が書けるかが大きなカギだと思う。
④ 比較の視点を持ち問題を検討する。
 捜査の場合は,2007のカメラの位置や,2010のゴミ捨て場の位置など,事案の違いを比較して評価することが大切。
証拠の場合は,判例の事案と問題の事案を比較し,判例理論が果たして使えるのかを検討する(2009)。何も考えずに飛びつくとぶっとぶ。
⑤ どんなに圧縮して書いても6枚は必要。その時間を必ず確保する。

(2)注意リスト(今までと若干構成が異なりますが,ご容赦ください)
1 捜査
ア 行為の切り分け
①違法の個所を厚く書く。
②見解の分かれると思われるところを厚く書く。
③1つの目的に向けた一連行為はまとめて論じてよい。(特に有形力の行使は,何のために有形力の行使をしたのかを考える。停止?所持品検査?任意同行?)
④有形力の行使は書かなくてもよい。それよりもバランスが大事。
⑤時間で分けられる場合には分ける。(「AM4時の時点からは違法となる」など。)
イ 規範
*条文の解釈をする,という意識の徹底。職質の「停止」,「逮捕の現場」など。
*キーワードをつなげていく意識。三段論法(論理性)を意識する。
*規範を複数立てる場合には番号を振る。
ウ あてはめ
規範のファイナルワードに必ずあわせる。
 例 「時間的場所的接着性」→「犯行から15分,現場から30mと時間的場所的に接着し」
「数字や客観的状況→経験則に照らした評価→結論」の流れを意識。
 例1「右腕をつかむ→振り払うことが容易にできるため強度の有形力の行使とは言えない→任意捜査として適法」
 例2「深夜の3時間の留め置き→身体的・精神的に負担が大きい→許されない」
※助詞で評価しないこと 
→「3時間も留め置かれており」じゃわからない。「3時間もの長時間留め置かれており」と書く。
*反対利益を考慮しても「なお」自分の見解が正しいことを伝える。
 例 「本件におけるプライバシーの制約の程度を考慮してもなお,相当であるといえる」

2 公訴・公判
・原則論から展開
・具体的に記す。訴因は何か,具体的な不利益は何か。

3 証拠
・証拠構造(これがいったいなぜ犯罪事実の立証に役立つのか)を考える。
・伝聞証拠は「立証趣旨」との関係でどうなのか,を考える。
*視点
立証事実の分析→伝聞証拠に当たるか否か→当たるとした場合の伝聞例外規定の選択→要件充足性の検討(一般論からの論述が求められている)。
*具体的な検討
事例中に現れた具体的事実を的確に抽出,分析し,個々の事実が持つ法的な意味を的確に示して論じることが求められている。(2008出題の趣旨)
・証拠能力が否定される理由はどこにあるのかを考える。
  ➥いかなる推論過程を経て「誤り」が入り込む余地があるのかを具体的に検討する。
・事案に照らして考える。「関連性」だとどういうことを立証されれば関連性があるとなるのか
・ひとまとまりの手紙でも,中身を分解して使いたいところだけをピックアップして考える。伝聞は部分部分に分解して考える。
 例)「○月×日。すごい疲れた。XはY子と付き合っているらしい。Xのやつ,まじでむかつく。」この内容で,Xに対して「○月×日にむかついている」事実を使おうとすれば,非伝聞。「XがY子と付き合っている」という事実を使おうとすれば伝聞。
・必要不可欠性(321Ⅰ③)は,具体的な立証対象たる構成要件を明示してからあてはめるとわかりやすい。
・いきなり一般論から書きださず,導入の部分をいれること。


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弁護士(63期)。いわゆる大手渉外法律事務所で働いています。

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